Налогообложение операций банков с ценными бумагами

Налогообложение операций банков с ценными бумагами

При определении налоговой базы при операциях с ценными бумагами возникают доходы от реализации и внереализационные доходы. Кроме этого налогоплательщик несет расходы, связанные с реализацией ценных бумаг, а также внереализационные расходы.

Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами устанавливается ст. 280 Кодекса.

Гражданский кодекс определяет виды ценных бумаг в ст. 143, а также в ст. 912. Статья 13 Закона 'Об ипотеке (залоге недвижимости)' к ценным бумагам относит закладную. Законом 'О рынке ценных бумаг' к эмиссионным ценным бумагам относятся акции и облигации.

Договор купли-продажи ценных бумаг с рассрочкой платежа может быть квалифицирован как срочная сделка. В таком случае налогоплательщик вправе самостоятельно определить, какой порядок налогообложения он будет применять: как по операциям с ценными бумагами или как по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок (п. 1 ст. 280 НК РФ).

Пунктом 2 ст. 280 определено, что доходом от реализации ценной бумаги является вся полученная сумма денежных средств, в том числе причитающая за процентный (купонный) доход. Аналогично расходом признается вся сумма уплаченных денежных средств, в том числе причитающаяся за процентный (купонный) доход. При этом не учитывается ранее полученный владельцем ценной бумаги промежуточный купонный доход (при погашении очередного купона), поскольку он учитывается в налогооблагаемой базе раньше.

Таким образом, установлено, что процентный доход для целей налогообложения обычно не выделяется. Исключением являются государственные и муниципальные ценные бумаги, особенности сделок с которыми рассматривает ст. 281.

В п. 2 ст. 280 также определено, что доходы и расходы по операциям с ценными бумагами возникают не только от реализации, но и от прочего выбытия ценных бумаг (в том числе погашения). Таким образом, для целей налогообложения погашение ценной бумаги, мена ценных бумаг, новация одних долговых ценных бумаг в другие долговые ценные бумаги, а также иное выбытие ценной бумаги рассматриваются как операции, приносящие доход. Но при этом следует учитывать норму ст. 251. В соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 251 при определении налогооблагаемой базы не учитываются следующие доходы: средства, полученные по договорам кредита и займа (иные аналогичные средства независимо от формы оформления заимствования, включая долговые ценные бумаги), а также суммы, полученные в погашение таких заимствований. То есть суммы, полученные от погашения ценных бумаг, являются доходом, но не учитываются при расчете налогооблагаемой базы. Соответственно не учитываются при расчете налогооблагаемой базы расходы в виде средств, переданных по договорам кредита и займа (иных аналогичных средств независимо от формы оформления заимствований, включая долговые ценные бумаги), а также в виде сумм, направленных в погашение таких заимствований (пп. 12 п. 1. ст. 270).

Любопытная получается картина: затраты по приобретению долгового обязательства на вторичном рынке, очевидно, не могут считаться средствами, переданными в виде заимствования по долговой ценной бумаге, и участвуют в расчете налогооблагаемой базы; доходы, полученные от погашения этой долговой ценной бумаги, не участвуют в расчете налогооблагаемой базы.

Кроме этого, дисконт по ценным бумагам также не попадает в налогооблагаемую базу в виде дохода. Например, налогоплательщик приобрел облигацию номиналом 1000 руб. за 800 руб. В дальнейшем 1000 руб., как сумма полученная от погашения, не учитывается при определении налогооблагаемой базы, а уплаченные 800 руб. также не учитываются как средства, переданные по займу, поскольку облигация является инструментом займа. Образовавшийся дисконт в 200 руб., таким образом, не попадает в расчет налогооблагаемой базы.

Впрочем, такая же картина наблюдается и в отношении собственных векселей, выпущенных с дисконтом.

Можно предвидеть, что налоговые органы не согласятся с таким положением и сошлются на пп. 6 ст. 250, который прямо относит процент (а значит и дисконт) по долговым обязательствам к внереализационным доходам. Следовательно, дисконт должен входить в расчет налогооблагаемой базы. Однако противоречия эта ссылка не снимает, поскольку дисконт, с другой стороны, является частью средств, полученных в погашение заимствования, которые должны исключатся из расчета налогооблагаемой базы.

Очевидно, где-то здесь законодатель допустил ошибку.

Тем не менее эта проблема может создать серьезные трудности. Особенно в отношении собственных дисконтных векселей. Статьей 291 определено (п. 2), что 'к расходам банков в целях настоящей главы относятся расходы, понесенные при осуществлении банковской деятельности, в частности следующие виды расходов:

собственным долговым обязательствам (облигациям, депозитным или сберегательным сертификатам, векселям, займам или другим обязательствам)' .

Дисконт здесь не упоминается.

В соответствии с п. 3 ст. 43 НК РФ 'процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления)' . Однако здесь речь идет о доходах. Можно ли приравнять дисконт к процентам, когда речь идет о расходах, неясно. Экономически да. Юридически, при отсутствии в Кодексе четкого указания, - нет.

Как выше было указано, расходами признаются любые затраты, связанные с деятельностью, направленной на получение дохода. С этой точки зрения, дисконт по векселям должен обосновываться как плата за привлечение денежных средств, которые банк в дальнейшем размещает на финансовом рынке. Экономическая обоснованность таких затрат должна вытекать из положительной маржи (процентной и дисконтной) по размещенным и привлеченным средствам.

В налоговом учете доходы, полученные от погашения ценных бумаг, а также расходы, в виде средств, переданных в порядке заимствования, оформленного ценной бумагой, должны выделяться по отдельной позиции.

В п. 3 ст. 280 упоминается о рыночной котировке, как обязательном атрибуте ценной бумаги, которая относится к обращающимся на рынке ценных бумаг.

Законом 'О рынке ценных бумаг' установлено, что Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг определяет обязательные требования по котированию и листингу. Распоряжением ФКЦБ N 1087-р от 05 октября 1998 года утвержден порядок расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг.

В соответствии с п. 2 этого документа:

Обращает на себя внимание, что главным критерием выступает количество совершенных сделок, а не объем торгов по ценной бумаге.

В п. 4 ст. 280 определены правила расчета рыночной котировки для целей налогообложения:

Кроме этого определены правила расчета суммы процентного (купонного) дохода для целей налогообложения. Эти правила совпадают с правилами расчета процентного (купонного) дохода согласно Порядку, установленному Банком России. В Порядке также указано, что процентный (купонный) доход должен выделяться отдельной позицией в договоре. При этом ничего не сказано о том, как поступать в случае, если в договоре сумма процентного (купонного) дохода рассчитана неверно. По нашему мнению, в соответствии с требованиями законодательства, в том числе и налогового, к учету следует принимать сумму процентного (купонного) дохода, рассчитанного самостоятельно в соответствии с установленными правилами. Сумму же приведенную в договоре не принимать во внимание.

Как следует из п. 5 ст. 280, предельная граница колебаний рыночной цены, установленная п. 1 распоряжения ФКЦБ N 1087-р, в 19,5% отныне для целей налогообложения не применяется. Цена сделки принимается для целей налогообложения только в пределах между минимальной и максимальной ценами сделок, совершенными на ту же дату.

Самым спорным является п. 6 ст. 280.

Обращает на себя внимание употребление нового термина 'аналогичная ценная бумага'. Данный термин налоговым законодательством не определен, что создает возможность его толкования налоговыми органами в самом широком смысле. Это не может не беспокоить. Как можно приравнивать ценную бумагу, не обращающуюся на ОРЦБ, к ценной бумаге, обращающей на ОРЦБ, не понятно. Законодателю следовало бы дать определение спорному термину и экономически обоснованные критерии, позволяющие относить различные ценные бумаги к категории 'аналогичных'.

Еще один ключевой термин 'рыночная цена'. Также четкое определение отсутствует.

Ссылка на то, что для определения рыночной цены акции может быть использована стоимость чистых активов, ясности не вносит.

Во-первых, что значит 'может быть использована'? Значит, может и не быть использована? А тогда, что будет использовано для определения рыночной цены?

Во-вторых, если может быть использована, то в каком порядке? На какую дату рассчитывать размер чистых активов и по какой методике? На все эти вопросы законодателю следовало бы дать ответы.

Такая же неопределенная ситуация с определением рыночной цены долгового обязательства.

Что значит рыночная величина ставки ссудного процента? Термин 'ставка ссудного процента' законодательством не определен. Как конкретно определяется рыночная величина ставки ссудного процента, также неясно. Кроме этого следует отметить, что использование ставки ссудного процента, т.е. ставки по ссудам, для определения рыночной цены долгового обязательства является некорректным именно с рыночной точки зрения. Как правило, процентные ставки по долговым ценным бумаг не являются равными ставкам по ссудам, поскольку это разные инструменты с разным риском. Более того, по различным видам ценных бумаг должны существовать разные процентные ставки. Например, ставки по депозитам всегда ниже, чем ставки по кредитам, отсюда следует, что проценты по депозитным сертификатам не могут быть сопоставлены с рыночной ставкой ссудного, т.е. кредитного, процента.

Использование рыночной ставки ссудного процента, если она будет определена, возможно только в качестве базовой величины, от которой следует отталкиваться для определения рыночной цены долгового обязательства. Причем, желательно определить, как эта ставка используется для оценки различных видов долговых обязательств.

Попробуем на примере выяснить, как может быть применена ставка рыночного процента.

Предположим, что банком приобретен вексель номиналом в 100 рублей, сроком оплаты через год за 100 рублей (бездоходный вексель).

Если ставка по кредитам, выданным сроком на один год, составляет 20% годовых, то для того, чтобы приобретенный вексель имел ту же доходность, цена его приобретения должна была быть 83, 33 рубля (расчетная цена). Кодексом допускается отклонение от этой расчетной цены на 20% в ту и другую сторону. Отсюда возможный интервал цен 100 рублей - 66,67 рубля. Таким образом, в нашем примере цена приобретения не вышла за установленные пределы.

Но если ставка по годовым кредитам составит 30%, то тогда результат будет иной. Расчетная цена приобретения составит 76,92 рубля, а допустимый интервал: 92,30 рубля - 61,53 рубля. Цена сделки (100 рублей) не будет учитываться для целей налогообложения. Каким образом? Кодекс не уточняет. Автор полагает, что для расчета налогооблагаемой базы в нашем примере будет принята расчетная цена приобретения 92,30 рубля. И при оплате векселя налоговой службой для целей налогообложения будет определен доход в 7,70 рубля (100 - 92,30).

Определение рыночной цены по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на ОРЦБ, особенно актуально в случае обмена ценными бумагами.

Банком России в Порядке бухгалтерского учета вложений в ценные бумаги изложены методы определения так называемой оценочной стоимости. Отметим, что для ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ и, следовательно, не имеющих рыночной котировки, 'оценочная стоимость' договора мены Банком России определяется исходя из других принципов, отличных от тех, что изложены в Налоговом кодексе.

Формулировка п. 7 ст. 280 страдает недоговоренностью. Не указано, за счет какого источника произошло увеличение уставного капитала. Если за счет капитализации собственных средств эмитента, что, скорее всего, имелось в виду, то акции, ранее приобретенные за плату, должны быть переоценены. Иными словами, стоимость акций, числящихся на балансе, до увеличения уставного капитала и после увеличения уставного капитала не меняется. Стоимость каждой отдельной акции определяется как частное от деления балансовой стоимости на общее количество акций с учетом вновь полученных.

Правилами не определено, как такая операция должна проводиться в бухгалтерском учете банков.

Учетной политикой банка может быть принято решение учитывать акции, полученные в результате капитализации собственных средств эмитента, в соответствии с требованиями налогового учета.

В соответствии с п. 8 ст. 280 налоговая база для налогоплательщиков, которые не имеют лицензию на дилерскую деятельность, определяется по двум категориям ценных бумаг. Дилеры (т.е. профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие лицензию на дилерскую деятельность) раздельного учета не ведут. Для них налогооблагаемая база по операциям с ценными бумагами является частью получаемой прибыли от основной деятельности.

Неясным остается только порядок и момент перехода с раздельного учета на общий и обратно в тех случаях, когда налогоплательщик получает лицензию на дилерскую деятельность и когда он эту лицензию утрачивает по различным обстоятельствам.

Пунктом 9 ст. 280 определено, что налогоплательщик выбирает один из двух методов списания на расходы стоимости выбывших ценных бумаг. Специально об этом не говорится, но предполагается очевидным, что выбранный метод должен применяться как для ценных бумаг, обращающихся на ОРЦБ, так и для ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ. Как уже отмечалось, метод средней себестоимости, предусмотренной Порядком, для целей налогообложения не применяется.

В соответствии с п. 10 ст. 280 убытки, полученные по операциям с ценными бумагами, могут быть перенесены на другие периоды и при успешной деятельности налогоплательщика перекрыты доходами, полученными от операций с ценными бумагами в будущем.

Статья 281 устанавливает особенности определения налоговой базы по операциям с государственными и муниципальными ценными бумагами.

Особенностями являются то, что в цену приобретения, т.е. расход, не входит сумма уплаченного купонного дохода, а в цену реализации (погашения), т.е. в доход, не входит сумма полученного купонного дохода.

Обращает на себя внимание, что речь идет о купонных ценных бумаг или о процентных ценных бумагах. О государственных ценных бумагах, распространяемых с дисконтом (государственные бескупонные краткосрочные облигации), не говорится ни слова. Очевидно, следует руководствоваться Разъяснением Министерства РФ по налогам и сборам N ВП-6-05/374@ от 16.05.2000 г., которое определяет, что заявленный процент по государственным краткосрочным бескупонным облигациям (ГКО) рассчитывается как разница между номинальной стоимостью и ценой их первичного размещения (средневзвешенной).

Если дисконт и проценты суть синонимы в целях применения Налогового кодекса, то тогда у налогоплательщика возникает обязанность выделять в учете (по крайней мере, налоговом) дисконт при покупке и дисконт при продаже, определяемые расчетным путем, по аналогии с процентным доходом уплаченным и процентным доходом полученным. В этом случае внереализационный доход будет определяться как разница между дисконтом при покупке и дисконтом при продаже.

Статьей 329 определяется порядок ведения налогового учета при реализации ценных бумаг.

К расходам по операциям реализации ценных бумаг относятся: стоимость ценной бумаги; расходы, связанные с приобретением; расходы, связанные с реализацией. Эти расходы списываются в соответствии с принятым методом учета ценных бумаг. Доходом признается выручка в соответствии с условиями договора реализации.

Определять финансовый результат от каждой сделки с ценными бумагами не требуется. Для целей налогового учета собирается вся выручка от реализации ценных бумаг и все расходы, связанные с реализацией ценных бумаг. В отличие от налогового учета Правила бухгалтерского учета, установленные Банком России, требуют определения финансового результата от каждой сделки с ценными бумагами.

Обращает на себя внимание тот факт, что налогоплательщику предоставлено право выбирать между двумя методами учета ценных бумаг (ФИФО или ЛИФО). Метод средней себестоимости для целей налогообложения применяться не может.

Если в цену реализации государственных и муниципальных ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, включается часть накопленного купонного дохода, то сумма дохода и расхода по таким ценным бумагам исчисляется без накопленного купонного дохода.

Доход (убыток) от реализации ценных бумаг при реализации ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, и ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в налоговом учете учитывается раздельно.

В соответствии с пп. 25 п. 1 ст. 251 НК РФ положительная разница, полученная при переоценке ценных бумаг по рыночной стоимости является доходом, не учитываемым при определении налогооблагаемой базы. Соответственно отрицательная разница, полученная от переоценки ценных бумаг по рыночной стоимости, является расходом, не учитываемым при определении налогооблагаемой базы (пп. 48 п. 1. ст. 270 НК РФ).

Отсюда вывод, что данные бухгалтерского учета, которые будут ежемесячно сформированы из доходов и расходов по переоценке ценных бумаг в соответствии с Порядком бухгалтерского учета операций с ценными бумагами в кредитных организациях, использовать для целей налогообложения не удастся. Доходы и расходы, образовавшиеся от переоценки ценных бумаг, в налоговом учете следует выделять по отдельной позиции.

Датой признания доходов и расходов по операциям с ценными бумагами является дата реализации ценных бумаг. При этом не имеет значения, были ли получены (перечислены) денежные средства по сделке или нет. Следует отметить, что эта норма носит императивный характер и не зависит от принятого организацией метода (начисления или кассовый) признания доходов и расходов. Фактически все налогоплательщики обязаны определять доходы от реализации ценных бумаг и соответствующие расходы, связанные с реализацией, по методу начисления.

В соответствии с правилами, установленными Порядком бухгалтерского учета, финансовый результат выводится при выбытии ценных бумаг. При этом осуществляются проводки через счета по выбытию ценных бумаг 61203, 61204. С этими счетами могут корреспондировать как счета по учету денежных средств, так и счета 47407, 47408. Таким образом, финансовый результат может быть определен как в том случае, когда денежные средства фактически перечислены, так и в том случае, когда они еще не поступили. Последнее обстоятельство позволяет реализовать в бухгалтерском учете метод начисления.

Можно предвидеть споры вокруг того, является ли реализацией операция погашения долговой ценной бумаги. С точки зрения юридической, это разные действия. И поэтому, в Кодексе должно быть прямо указано, что погашение ценной бумаги для целей налогообложения приравнивается к реализации. Однако такая норма в Кодексе отсутствует. Более того, Кодекс отличает реализацию ценной бумаги от иного выбытия, в том числе погашения. Именно так определяются доходы по операциям с ценными бумагами в соответствии с п. 2 ст. 280 НК. Из этого можно сделать вывод о том, что погашение ценной бумаги не является реализацией.

Что должно в таком случае приниматься за дату признания доходов от операции погашения? По мнению автора, такой датой должна считаться дата поступления денежных средств (при любом методе, в том числе при методе начисления). В качестве аргумента, подтверждающего такую точку зрения, можно сослаться на ту норму, которая определяет, что и при методе начисления, процентный (купонный) доход признается только на дату его фактической выплаты (п. 6. ст. 271). Поскольку процентный (купонный) доход обязательно выплачивается и при погашении ценной бумаги, есть резон считать, что доход от погашения признается также на день его фактической выплаты.

К сожалению, не нашла своего отражения специфика определения расходов, которая присуща только такой ценной бумаге, как закладная.

Погашение этой ценной бумаги происходит, как правило, частями. Поэтому следовало бы определить метод отнесения затрат, связанных с приобретением и погашением закладной, для целей налогообложения. Попутно заметим, что Банк России устанавливает порядок определения финансовых результатов для закладной. В соответствии с этим порядком списывается часть себестоимости ценной бумаги, рассчитываемой пропорционально отношению частичного погашения к номиналу. Этот порядок применим и для частичного платежа по векселю. Налоговый кодекс нормы аналогичного характера не содержит.

Требование раздельного учета доходов от реализации ценных бумаг, обращающихся на рынке ценных бумаг, и доходов от реализации ценных бумаг, не обращающихся на рынке ценных бумаг, не распространяется на банки-профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность.

Устанавливаются две глобальные категории ценных бумаг: обращающиеся на рынке ценных бумаг и не обращающиеся на рынке ценных бумаг. Для банков существенным является то обстоятельство, что критерии для отнесения ценной бумаги к той или иной категории не совпадают с критериями отнесения к котируемым или к некотируемым в соответствии с Порядком, установленном Банком России.

Внереализационные доходы и расходы по ценным бумагам определяются налогоплательщиком, применяющим метод начислений, в соответствии с требованиями ст. 271 и 272.

Согласно абзацу второму п. 6 ст. 271 (в действующей редакции):

'Доход в виде процентов либо части накопленного купонного (процентного) дохода признается полученным на дату выплаты процентного дохода и (или) дату реализации ценной бумаги в зависимости от того, что произошло ранее'.

Аналогично абзацу второму п. 8 ст. 272:

'Расход, произведенный в виде процентов либо части накопленного купонного (процентного) дохода, признается на дату выплаты процентного дохода и (или) дату реализации ценной бумаги в зависимости от того, что произошло ранее'.

Для ценных бумаг установлен особый порядок. Доход считается полученным при наступлении одного из двух событий: даты выплаты процентного дохода или даты реализации ценной бумаги. При наступлении даты реализации ценной бумаги доход считается полученным вне зависимости от факта поступления денежных средств по этой сделке. При этом, в отличие от кредитных договоров и договоров займа, если дата выплаты дохода выходит за пределы отчетного периода, то не производится ежеквартальное начисление доходов для целей налогообложения. Следует добавить, пока не производится.

Что понимать под датой выплаты? Заглянем в словари русского языка. Например, в Толковом словаре русского языка С. Ожегова приведено следующее: 'выплачивать - выплатить долг, полностью расплатиться'. От глагола 'выплачивать' образовано слово 'выплата'. Автор полагает, что дату выплаты следует трактовать как дату выплаты долга, т.е. фактической выплаты. В противном случае законодателю следовало бы дать более четкую формулировку. Например: дата, когда согласно условиям обращения ценной бумаги, или в сроки, определенные законами о ценных бумагах, когда должник по ценной бумаге обязан исполнить свои обязательства. При этом следует иметь в виду, что неясности и двусмысленности законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Уже упоминалась ст. 328, как содержащая противоречия в отношении порядка начисления процентов по кредитам, займам, вкладам, депозитам. Нельзя не отметить, что и в отношении процентов по ценным бумагам ст. 328 также содержат нормы, которые противоречат положениям ст. 271 и 272. Речь идет о четвертом абзаце. Он содержит положения, которые могут применяться также и к ценным бумагам, а именно, к векселям и облигациям, поскольку они относятся к долговым обязательствам.

'При этом проценты учитываются на дату признания дохода (расхода) в соответствии с условиями договора по договорам, срок действия которых не превышает одного отчетного периода. По договорам сроком действия более одного отчетного периода и не предусматривающим ежеквартальную (ежемесячную) выплату процентов доход (расход) признается полученным (выплаченным) на последний день каждого отчетного периода либо на дату выплаты дохода по такому долговому обязательству, если такая выплата была осуществлена до даты окончания отчетного периода.'

Автор, однако, полагает, что в этом абзаце речь идет о договорах. Ценные бумаги сами по себе договорами не являются, и, следовательно, к ним это положение неприменимо.

Проектируемые изменения главы 25 приравнивают порядок определения доходов (расходов) для целей налогообложения по ценным бумагам (в том числе по ценным бумагам, по которым рассчитывается накопленный процентный (купонный) доход) и долговым обязательствам к порядку, определенному для договоров займа, и который обсуждался выше. В этом случае банкам предстоит ежеквартально рассчитывать долю причитающегося процента и включать такие доходы (расходы) в налогооблагаемую базу.

Нетрудно видеть, что если такие изменения будут приняты, то будет нанесен сильный удар по обращению долгосрочных ценных бумаг. Например, вексель не может предусматривать выплату промежуточных процентов. Следовательно, процентные векселя, выпущенные на срок свыше одного квартала, будут невыгодны, поскольку надо платить налоги с неполученных процентов в течение всего срока нахождения такого векселя на балансе.

Как уже отмечалось, в соответствии с п. 3 ст. 43 НК процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта. Поэтому все вышесказанное должно распространяться также на дисконтные ценные бумаги. В том случае, когда дисконтная ценная бумага имеет конкретный срок погашения, расчет причитающегося на отчетный период дохода не должен вызывать трудностей. Однако с дисконтом может быть выпущен вексель со сроком 'по предъявлению'. Тут следует признать, что ни действующее налоговое законодательство, ни готовящиеся изменения не определяют порядок начисления дохода для целей налогообложения для такого векселя.

Действительно, как правильно рассчитать в этом случае размер дисконта, приходящегося на отчетный период, непонятно, поскольку дата предъявления векселя к платежу четко не определена. Такие же проблемы возникают для векселей со сроком 'по предъявлению, но не ранее' и со сроком 'через такое-то время от предъявления'. Очевидно, что тут наблюдается пробел в налоговом законодательстве.