О депозитарном учете заклада ценных бумаг

По материалам консультаций Коллегии Налоговых Консультантов.

Вопрос

В какой момент возникает предмет заклада по учитываемым по договорам залога ценным бумагам.

Верно ли, что при передаче документарных ценных бумаг в залог, с момента передачи залогодержателю до момента получения кредита они считаются переданными на хранение, а после получения кредита находящимися в закладе, следовательно при возникновении обязательств (выдаче кредита) ценные бумаги у залогодержателя списываются с внебалансового счета 90803 и зачисляются на счета депо (в соответствии с порядком, действующим при закладе)?

Мнение консультантов

Залог на условии передачи предмета залога во владение залогодержателя (заклад) возникает не ранее возникновения обеспечиваемого обязательства (задолженности по кредиту).

Изложенная в тексте вопроса позиция Банка правомерна в случаях:

• когда договор заклада документарных ценных бумаг может быть истолкован как смешанный договор, содержащий в себе элементы:

договора хранения, на срок до фактической выдачи кредита Банком заемщику;

договора заклада, с момента выдачи кредита;

• когда договор залога не является смешанным договором, но сторонами (Банк и залогодатель) при передаче ценных бумаг до возникновения отношений залога обеспечено требование о соблюдении простой письменной формы договора хранения в порядке, предусмотренном статьями 887 и 921 ГК РФ.

Обоснование мнения консультантов

Положением № 302П для учета принятых кредитной организацией ценностей, в том числе документарных ценных бумаг, предназначены следующие внебалансовые счета:

1) 90803 «Ценные бумаги на хранении по договорам хранения», который «предназначен для учета ценных бумаг, принятых кредитной организацией на хранение на основании договоров хранения. Учет ведется по номинальной стоимости ценных бумаг. Счет активный.

По дебету счета проводятся суммы ценных бумаг:

принятых на хранение по договорам хранения, в корреспонденции со счетом N 99999» (пункт 9.9 Части II Положения № 302П).

2) счет 91202 «Разные ценности и документы», на котором учитываются разные ценности и документы (по номинальной стоимости, если она известна, или в условной оценке 1 рубль за каждый документ, принятые ценности, если их номинальная стоимость не указана), хранящиеся в хранилище ценностей (пункт 9.20 Части II Положения № 302П);

3) счет 91203 «Разные ценности и документы, отосланные и выданные под отчет, на комиссию» (пункт 9.20 Части II Положения № 302П).

Следовательно, порядок учета принятых Банком документарных ценных бумаг в приведенной в тексте вопроса ситуации зависит от условий договора и порядка принятия ценных бумаг.

В силу презумпции свободы договора, закрепленной статьей 421 ГК РФ, стороны при заключении договора, в частности, вправе:

заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ);

заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (пункт 3 статьи 421 ГК РФ);

определить по своему усмотрению условия договора кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (пункт 4 статьи 421 ГК РФ).

При этом, согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой статьи 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом, принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Согласно статье 1 Закона № 28721 «Залог способ обеспечения обязательства, при котором кредиторзалогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом». Залог возникает в силу договора или закона (пункт 1 статьи 3 Закона № 28721).

В соответствии со статьей 4 Закона № 28721:

«Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности, вытекающее из договора займа, в том числе банковской ссуды, договоров куплипродажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров» (пункт 1).

«Залог производен от обеспечиваемого им обязательства. Существование прав залогодержателя находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого залогом обязательства» (пункт 4).

Из приведенных норм Закона № 28721 следует:

залог возникает в силу договора, то есть соглашения сторон об установлении (изменении или прекращении) гражданских прав и обязанностей (статья 420 ГК РФ);

договор залога является договором, производным от основного обязательства, то есть определенные договором залога права и обязанности не могут возникнуть ранее, чем возникают права и обязанности по основному договору.

По совокупности норм пункта 1 статьи 339 и пункта 1 статьи 432 ГК РФ[1] указание в договоре залога на то, у кого из сторон находится заложенное имущество, является существенным условием договора залога. Договор о залоге, по условиям которого заложенное имущество (вещь) передается залогодержателю во владение, согласно статьям 5 и 49 Закона № 28721 признается закладом. При этом, у залогодержателя возникают следующие обязанности, если иное не установлено договором (статья 50 Закона 28721):

«1) застраховать предмет заклада на его полную стоимость за счет и в интересах залогодателя;

2) принимать меры, необходимые для сохранения предмета заклада;

3) немедленно известить залогодателя о возникновении угрозы утраты или повреждения предмета заклада;

4) регулярно направлять залогодателю отчет о пользовании предметом заклада, если пользование им допускается в соответствии с пунктом 1 статьи 51 настоящего Закона;

5) немедленно возвратить предмет заклада после исполнения залогодателем или третьим лицом обеспеченного закладом обязательства.

Залогодержатель должен извлекать из предмета заклада доходы в интересах залогодателя в случае, когда это предусмотрено договором».

В соответствии со статьей 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Таким образом, учитывая «производный» характер, отношения по договору залога не могут возникнуть ранее, чем обязательства заемщика по кредиту, то есть ранее зачисления суммы кредита (его части) на счет заемщика или получения кредита иным способом, не противоречащим законодательству.

Из текста вопроса следует, что заключается договор залога, предусматривающий хранение у залогодержателя (Банк) предмета залога (документарные ценные бумаги), то есть имеет место заклад. При этом, фактическая передача предмета залога Банку осуществляется ранее момента возникновения обеспечиваемого обязательства.

Учет ценных бумаг, принадлежащих кредитной организации на праве собственности[2] или ином вещном праве[3], в соответствии с пунктом 11.1 Части II Положения № 302П осуществляется на счетах Главы Д «Счета ДЕПО» Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях.

В соответствии с Указанием № 292У банки обязаны вести учет неэмиссионных ценных бумаг, принадлежащих им на праве собственности в порядке, установленном Правилами № 44 (пункт 3 Указания № 292У). Одновременно, в силу пункта 2 данного нормативного акта кредитные организации вправе принимать неэмиссионные ценные бумаги на основании договоров хранения. В соответствии с пунктом 2.2 Положения ФКЦБ № 36 хранение ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов на эти бумаги, не является депозитарной деятельностью. Основанием для принятия ценных бумаг в этом случае является договор хранения. При приеме кредитной организацией ценных бумаг на хранение их депозитарный учет не ведется, а принятые на хранение ценные бумаги отражаются на внебалансовом счете 90803.

Общие правила для договоров хранения определены в параграфе 1 Главы 47 «Хранение» ГК РФ.

Так, в силу пункта 1 статьи 886 ГК РФ, которой дано определение договора хранения, предметом договора является обязанность хранителя сохранить переданную поклажедателем вещь и вернуть ее последнему в сохранности.

Договор хранения может быть заключен как на определенный срок[4] (пункт 1 статьи 889 ГК РФ), так и без указания срока (до востребования вещи поклажедателем) (пункт 2 статьи 889 ГК РФ).

В силу диспозитивной нормы пункта 1 статьи 896 ГК РФ договор хранения возмездный договор, если в нем не оговорено обратное и не предполагается получение вознаграждения ни в какой форме (денежная форма, оказание услуг, выполнение работ, предоставление другого имущества и т.п.).

В соответствии с пунктом 2 статьи 887 ГК РФ «Простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю:

сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем;

номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения».

В силу специальной нормы, установленной статьей 921 ГК РФ, «Заключение договора хранения ценностей в банке удостоверяется выдачей банком поклажедателю именного сохранного документа, предъявление которого является основанием для выдачи хранимых ценностей поклажедателю».

Как отмечено выше, в силу заклада предмет залога передается залогодержателю во владение.

В тексте вопроса не обозначено, о каких именно документарных ценных бумагах идет речь.

Правовая позиция высших судебных инстанций в отношении векселей, переданных в залог, изложена в Постановлении № 33/14[5]:

«…в тех случаях, когда вексель передан залогодержателю по договору о залоге с совершением на нем в пользу залогодержателя индоссамента, содержащего оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог, векселедержатель на основании статьи 19 Положения может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя. В силу статьи 77 Положения это правило применяется и к простому векселю» (пункт 31).

«В тех случаях, когда между сторонами в порядке, предусмотренном статьей 339 Кодекса, заключен договор о залоге векселя, однако вексель передан залогодержателю не по залоговому, а обычному именному или бланковому индоссаменту, отношения между залогодержателем и залогодателем определяются по общим правилам Кодекса о залоге. Вместе с тем залогодержатель в отношениях с третьими лицами выступает в качестве законного векселедержателя (статьи 16, 17 Положения)» (пункт 32).

Согласно пункту 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 67 «Факт передачи владения на ценную бумагу (вексель с бланковым индоссаментом) сам по себе не свидетельствует о переходе права собственности на эту ценную бумагу».

По нашему мнению, с момента возникновения залоговых отношений (выдачи кредита) в силу Указания № 292У, Правил № 44 и Положения № 36 у Банка появляется и объект депозитарного учета[6], так как с этого момента бумаги не только хранятся у Банка, но и имеет место изменение прав по бумагам и, как следствие, обязанность их учета Банком на счетах ДЕПО.

Приведенные нормы законодательства, на наш взгляд, позволяют признать изложенную в тексте вопроса позицию Банка правомерной в случаях:

• когда договор заклада документарных ценных бумаг может быть истолкован как смешанный договор, содержащий в себе элементы:

договора хранения, на срок до фактической выдачи кредита Банком заемщику;

договора заклада, с момента выдачи кредита;

• когда договор залога не является смешанным договором, но сторонами (Банк и залогодатель) при передаче ценных бумаг до возникновения отношений залога обеспечено выполнение требования о соблюдении простой письменной формы договора хранения в порядке, предусмотренном статьями 887 и 921 ГК РФ.

Документы и литература

1. ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230ФЗ;
2. Закон № 28721 Закон Российской Федерации от 29.05.1992г. № 28721 «О залоге»;
3. Закон № 39ФЗ Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
4. Положение № 302П Положение Банка России от 26.03.2007г. № 302П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;
5. Положение ФКЦБ № 36 Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения, утвержденное Постановлением ФКЦБ от 16.10.1997г. .№ 36;
6. Указание № 292У Указанием Банка России от 15.07.1998г. № 292У «О временном порядке ведения депозитарных операций с неэмиссионными ценными бумагами»;
7. Правила № 44 Правила ведения учёта депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации от 25.07.96г. № 44, утверждённые Приказом Банка России от 25.07.1996г. № 02259;
8. Постановление № 33/14 Постановление Пленума Верховного суда РФ № 33, Пленума ВАС РФ № 14 от 04.12.2000г. «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»;
9. Информационное письмо № 67 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002г. № 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами».

[1] «Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение» (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

[2] Согласно статье 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным способом.

[3] В соответствии с пунктом 1 статьи 216 ГК РФ вещными правами наряду с правом собственности, в частности являются: право пожизненно наследуемого владения земельным участком; право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, сервитута; право хозяйственного ведения имуществом и право оперативного управления имуществом.

[4] «Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить» (статья 190 ГК РФ).

[5] На практике именно векселя, в большинстве своем, являются предметом договоров заклада документарных ценных бумаг.

[6] Согласно статье 7 Закона № 39ФЗ депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.